nbhkdz.com冰点文库

保证的概念,特征

时间:2018-09-26

保证的概念、特征

《担保法》第六条规定:“本法所称保证,是指保证人和债权人约定,当债务人 不履行债务时,保证人按照约定履行债务或者承担责任的行为。” 《担保法》第七条规定:“具有代为清偿债务能力的法人、其他组织或者公民, 可以作保证人。” 《担保法》第十三条规定:“保证人与债权人应当以书面形式订立保证合同。”

(一)保证的概念 保证,是指保证人和债权人约定,当债务人不履行债务时,保证人按照约定履行 债务或者承担责任的行为。保证具有以下三个方面的含义: 1、保证是一种双方的民事法律行为。 保证须由债权人与保证人双方的意思表示一致才可成立。 凡仅由一方的意思表示 即可成立的保证,不是民法上的普通保证。如票据法上的保证,即使有保证人一 方的意思表示即可成立。 2、保证是担保债务人履行债务的行为。 保证是双方约定由保证人担保债务人履行债务的, 所以保证人只能是债务人以外 的第三人, 也就是说被保证人只能是保证当事人以外的人。保证人与被担保履行 债务的债务人不能是一人,因此,凡对自己的行为所作的保证,都不属于担保法 上的保证。 3、保证是约定于债务人不履行债务时由保证人承担保证责任的行为。 保证人的保证是以债务人不履行债务为生效要件。因此,凡不能发生保证人保证 债务, 或不是在债务人不履行债务时才负担保证债务的保证,均不是担保法上的 保证。

(二)保证的特征 保证具有以下五个特征: 1、保证具有从属性 保证与所担保的债形成主从关系,保证之债是一种从债,保证合同是主合同的从 合同,保证债务是主债务的从债务。保证的从属性主要表现在以下几个方面: (1)保证的存在从属于主债。保证合同以主合同的有效存在为存在前提,保证 债务以主债务的存在为存在前提。在一般情况下,保证合同的订立是以主合同的

存在为基础和前提的,但在某些情况下,也可以先订立保证合同,而后订立主合 同,但不论在何种情况下,只有主债务有效存在,保证债务才能有效存在。 (2)保证的范围与强度从属于主债。保证人与债权人可以协商保证人担保的债 权范围, 但双方约定保证债务的范围与强度不得大于或强于主债务。当事人约定 的保证债务的范围与强度大于或强于主债务的,就减至主债务的限度。 (3)保证债权随主债权的转移而转移。债权人的保证债权从属于主债权,在保 证期间债权人将主债权转让给第三人时, 债权人对保证人的保证债权原则上也随 同转移, 保证人仍在原担保的范围内承担保证责任。但若当事人在保证合同中约 定仅对特定的债权人承担保证责任或者债权人不得转让债权的, 则主债权转让时 保证债权不转移,保证人的保证责任消灭。 (4) 保证债务随主债务人债务的存在而于保证期限内存在。保证是保证人对 特定的债务人履行债务的信用所作出的担保, 因而原则上仅随被保证的特定债务 的存在而存在, 主债务人转移主债务给第三人时,保证人的保证债务也随原主债 务人债务的消灭而消灭。 但保证人明确表示对主债务的转移承担保证责任时,保 证人的保证债务不消灭, 在此情况下,实际上保证人对受债务转移的新的债务人 的债务履行提供担保。 (5)保证债务随主债务的消灭而消灭。主债务因清偿等原因而消灭时,保证 人债务的保证债务当然也随之消灭。 2、保证具有相对独立性 保证债务虽为主债务的从债务,依主债务的存在而存在,随主债务的消灭而 消灭, 但是保证合同是独立于主合同的单独合同,保证债务是独立于主债务的单 独债务。 正因为保证具有相对独立性,保证债务并不是主债务的一部分,所以保证债 务虽不能大于或强于主债务,但却可以与主债务不同。例如,保证人可就一部分 债务成立保证;主债务不附条件的,保证债务可以附条件。主债务人与债权人之 间诉讼的判决,其效力并不能当然地及于保证人,主债务人遭受败诉的判决时, 保证人可于另一诉讼中以自己的证据证明主债务的不存在、无效、已消灭或者其 他事由。基于保证合同而发生的抗辩权,主债务人不能享有,保证人可以独立地 单独行使。 债权人免除保证人的保证债务的,主债务人的债务并不能也随之消灭 而仍然存在。保证合同无效的,主合同的效力不受影响。 3、保证具有无偿性

保证合同是无偿合同。在保证关系中,债权人享有保证债权,并不以偿付一 定的代价为条件, 保证人承担保证债务也不以从债权人取得一定代价为前提。当 然, 保证人愿意承担保证责任总是有一定原因的,有的可能因主债务人付给一定 的报酬, 但主债务人与保证人之间的关系并不能决定保证的性质。有的保证合同 中债权人也可能允诺给主债务人或保证人一定的利益, 但这并不是保证的必要条 件,因此并不能影响保证的无偿性。 4、保证具有单务性
保证合同是单务合同, 在保证之债中只有保证人一方负担义务即负有保证债务, 而债权人一 方原则上仅享有权利,而不负担义务。即使当事人约定债权人也负一定义务,如债权人应定 期报告债务履行情况,债权人的义务与保证人的保证债务也不具有对待给付性质。所以,保 证之债中,双方的权利义务并不具有对等性,并不发生义务的履行顺序问题。学习是成就事 业的基石

5、保证具有补充性 保证债务不仅是对主债务的加强, 而且是对主债务的一种补充。 因为只有“当 债务人不履行债务时”, 保证人才“按照约定履行债务或者承担责任”,所以保 证债务具有补充性。 债权人要求保证人承担保证责任时,不仅要证明保证债务的 存在,而且须证明主债务人未履行债务的事实。


保证的概念,特征.doc

保证的概念,特征 - 保证的概念、特征 保证的概念、 《担保法》第六条规定:“本

担保合同的概念与特征.doc

担保合同的概念特征 - 担保合同的概念特征 一、概念 担保合同 ,是指为促使

2015政法干警民法学考点保证的概念和特征实战演练.doc

2015政法干警民法学考点保证的概念特征实战演练 - 宁夏分校 给人改变未来的力量 nx.offcn.com 2015 政法干警民法学考点保证的概念特征实战演练 来源:宁夏中公...

第15讲第三章第一节担保的概念、特征和分类.doc

第15讲第三章第一节担保的概念特征和分类 - 第三章 担保法 考情分析 担保方

刑法诉讼保证的概念和特征.doc

刑法诉讼保证的概念特征 - 萨发生反对萨芬撒反对萨芬萨范 德萨范德萨反对萨芬 撒旦飞萨芬撒旦撒大幅度萨芬撒 一、保证的概念特征 (一)保证的概念: 保证是指...

担保法基本概念学习.doc

担保法基本概念学习 - 担保法基本概念学习 一、担保的概念特征 (一)担保的概念 依法律规定或当事人约定而产生的,促使债务人履行债务并保障债权人实现债权的法律...

法的概念和特征.doc

的概念特征 - 法的概念特征 法是由国家制定或认可,体现统治阶级的意志,并以国家强制力保证 实施的社会规范,规定人们在相互关系中的权利和义务。 法的本质...

法的概念特征和本质.doc

的概念特征和本质 - 【法的概念特征和本质】 1.法的定义 法是由国家制定、认可并依靠国家强制力保证实施的,以权利好义务为调整机制,以人 的行为及行为关系为...

法的概念与特征_图文.ppt

的概念特征 - 第六章法的一般理论 教学目的和要求: 通过本章学习,要认识法

法的概念、本质、基本特征、作用.doc

的概念、本质、基本特征、作用 - 法的概念 广义的法律与狭义的法律 前者指法律

担保以及担保合同中知识概念,全面了解担保概念知识.doc

担保以及担保合同中知识概念,全面了解担保概念知识 - 1、附属性:合同与担保之间

保险的概念、特征与分类_图文.ppt

保险的概念特征与分类 - 第三章 保险概述 今日预备明天,这是真稳健; 今日预

票据行为的概念和特征--高等教育自学考试辅导《票据法....doc

票据行为的概念特征--高等教育自学考试辅导《票据法》第五章第一节讲义_法学...民事保证和票据保证是有很大区别的:票据保证具有一定独立性,即使被保证的债务是...

法的概念与特征、本质试题.doc

的概念特征、本质试题 - 第二章 法的概念 一、不定项选择题 1.我国的地方

内部控制基本概念和特征.txt

内部控制基本概念特征 w内部控制基本概念 内部控制(Internal Control)是指经济...换言之,内部控制,是一个单位为了实现其经营目标,保护资产的安全完整,保证会计...

法的概念、特征、分类和基本内容.doc

的概念特征、分类和基本内容 - 第一章安全生产法律基础知识 第一节法的概念特征、分类和基本内容 一、法的概念特征和分类 (一)法的概念的概念有...

或有事项的概念和特征.doc

或有事项的概念特征 - 高顿财经 CPA 培训中心 或有事项的概念特征 或有

公司治理的概念与特征.doc

公司治理的概念特征 - 公司治理的概念特征 公司治理的概念包括广义和狭义两种

团队的概念与特征_图文.ppt

团队的概念特征 - 曾老师职业培训 1 如何参与专业培训 培训是机会,培训是工

C16013PPP的概念、特征与分类(上)课后测验 (100分).doc

C16013PPP的概念特征与分类(上)课后测验 (100分) - 一、单项选