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论文

时间:2017-03-27


关于完善婚姻家庭法律制度
2015 级法学 1 班李东桥

摘要:我国 1980 年颁布的第二部《中华人民共和国婚姻法》 是在 1950 年第一部《婚姻法》的基础上修订的。20 年来的实践证 明,原婚姻法确立的基本原则是正确的,有关夫妻、家庭成员问的 权利义务的规定是基本可行的,它的贯彻实施对于维护健康的社会 主义婚姻家庭关系发挥了巨大的作用。但是,原婚姻法也有其自身 的局限性,如调整的范围过窄,内容过简,条文还存在一些立法空 白等。再加上随着经济、社会的发展,人们的生活方式和思想观念 也发生 了很大变化,在婚姻家庭领域出现了许多新情况和新同题。 因此,完善婚姻家庭立法已经成为我国法制建设的当务之急。 关键词:婚姻家庭;女性主义;夫妻财产;婚姻关系;离婚财产分割

婚姻家庭关系是婚姻家庭法的重要调整对象,而家庭中的 夫妻关系和地位又是婚姻家庭关系的重要研究内容。从 1950 年 到现在,我国三部婚姻法的修正和颁布正是在不同的历史阶段 对良性与和谐的婚姻家庭关系进行法律促进和构建的过程。 法律的努力是有目共睹的,但是,婚姻家庭中关于夫妻关 系和地位仍旧还有许多问题严重地存在并继续影响人们的生活, 例如劳动分工在家庭中仍旧存在着传统的格局、家庭暴力现象 有明显增加的趋势、夫妻间关于生育权的冲突开始有所增强、 离婚率一直居高不下、女性主动提出离婚的比率很高、单亲家 庭和再婚家庭增多、离婚后的女性及其抚养子女的贫困化现象 开始出现并有所增强、离婚损害赔偿制度在实践中也并没有得

到较好的实施等。这些问题已经在现实中引发了诸多的矛盾, 也在不断地受到社会的重视和关注。我认为,这些问题的存在 既是社会矛盾在一定阶段下的集中反映,同时也与我国过去婚 姻立法中的某些传统观念有密切的关系。我们有必要对过去的 婚姻家庭立法和政策中许多历史原因造成的立法思维做出审视 和分析,并充分地吸收其他重要的研究视角和方法,才能更为 深入地探查现行制度的缺失和进一步地促进婚姻家庭制度的发 展和完善。而女性主义的研究方法和视角正是我认为应该努力 借鉴的。 女性主义是 19 世纪末期以来西方社会在历史发展中逐渐形 成的重要运动与思潮。它的宗旨是改变在历史文化发展过程中 形成的社会性别的不平等状态,消除女性在社会与家庭中对男 性的附属和依从地位,促进女性独立自主性的形成。在西方, 女性主义已经逐渐地形成为一种重要的研究方法,以其独特的 研究视角,提出了许多重要的研究范畴和概念,对西方社会的 法律制度和国际公约的制定产生了直接和重要的影响。女性主 义重视原本一向被社会忽略和漠视的作为弱势群体的妇女的经 验,对占据主导地位的传统法律和文化进行全面与深入审视与 质疑的思维方式和研究方法已经成为 20 世纪世界文化中无法回 避的重要问题。 现在,女性主义的许多重要研究范畴已在我国社会科学研 究领域被广泛借鉴,法学领域也开始有所涉足。但婚姻家庭法 学领域对其理论研究尚不够全面、系统,并且我国法学理论界

和司法实务界对这一理论思潮仍旧存在着某些认识上的误区。 我国法律有必要对这一重要领域做出更深入的关注。 19 世纪以前,西方社会的大部分历史期间内,女性在社会 与家庭中一直处于从属地位,婚姻家庭法则起着形成、体现、 维护以及促进这种地位的工具作用。19 世纪末期以后,西方各 国逐渐地出现了婚姻家庭法律制度上的巨大变革,主要体现在 婚姻家庭形式、夫妻财产制度、夫妻人身制度、离婚制度等方 面。婚姻家庭法律制度的变化是社会发展的若干要素合力的结 果,但是,女性主义的产生和推动在其中起到了至关重要的作 用。婚姻家庭一直是女性主义的重要领域。 我认为,只有在比较全面、系统的考察后才能对中国婚姻 家庭法的历史演进形成正确的结论。其二是从女性主义视角对 1949 年中华人民共和国成立后的婚姻家庭立法及政策的制定进 行审视。我提出,建国后虽然婚姻立法和政策一直坚持男女平 等原则的规定,但是,由于立法和政策中没有对传统的男权文 化与社会观念进行更为深入的反思与批判,所以婚姻家庭立法 没有能够对家庭私领域中的许多重要问题如家务责任、家庭暴 力、女性的生育自决权等做出有效的关注与规范。 我的主要观点如下: 一、关于家务劳动。我分析了中国社会目前家务劳动承担 的现状,从女性主义的角度分析了这类劳动对家庭关系的各种 影响,并对家务劳动的立法与政策进行了回顾与反思,然后对

现行法律的规定进行了分析,并提出了我的立法建议。这一问 题中,我第一次提出了“家务责任”的概念,提出在现阶段应 在婚姻法中明确增加“夫妻应共同承担家务劳动”的倡导性条 款,以逐渐地改变关于劳动分工的传统社会性别观念。 二、关于家庭暴力。我分析了家庭暴力存在的现状,对家 庭暴力的既往政策进行了反思,从女性经验角度论证了在当前 关注家庭暴力问题的重要性,在此基础上提出了相关的立法建 议,以期完善我国的反家庭暴力法律制度。这一问题中,我针 对法律的现有缺陷,提出了如下主要观点和建议:1、家庭暴力 概念应该将禁止婚内性暴力涵盖其中;2、应明确规定受害人无 论是否离婚都应享有独立的人身损害赔偿请求权;3、立法应加 强对家庭暴力行为的预防和制止;4、司法实践中必须要将措施 干预的重点放在施暴者的行为上,减少甚至避免对受害人过错 的追究。 三、关于夫妻财产制。我分别对夫妻财产法定共同所有制、 约定财产制等问题进行了社会性别分析,我认为在当前条件下, 实施夫妻法定共同财产制是一个较为合理的选择,但这种所有 制在加强对家庭中家务劳动承担一方保护的同时,又潜在地加 强了劳动分工不合理的格局。我认为,法律还需要在财产制中 全面确认家事劳动的价值。针对具体制度,我提出如下建议: (1)继续坚持夫妻约定分别财产下的家务劳动补偿制度。(2)针 对夫妻法定(及约定)共同财产制中存在的问题,建议婚姻法应 该在文本中明确规定:①夫妻离婚时的财产分割由双方协商。

协商不成的,由人民法院根据照顾对家庭做出较大贡献的一方 或家庭中的弱势方等原则来做出判决。对家庭做出的贡献应根 据夫妻双方对家庭金钱的支付、对子女或其他家庭成员的照料、 对家务的料理等情况来做出综合判断。对家庭成员弱势方的认 定主要根据其文化水平、曾经得到的教育机会、工作性质、工 作薪酬回报以及身体状况等情况进行。②夫妻中的一方通过承 担家务劳动或以个人财产或收入支持对方的事业或学业,且大 大超出其应尽义务的,离婚时该方有权向对方提出合理的补偿, 对方应该给予合理补偿。该补偿请求权不影响配偶双方在婚姻 解除时对其他法律条款的适用。在夫妻约定财产制问题上,我 认为,家庭中关于财产等问题的约定不能简单地以民事法律行 为的有效要件为分析标准作与其它市场合同相同的效力判断, 在立法和司法实践中必须要运用社会性别的观点进行分析,保 护其中弱势主体的利益。法律应尊重当事人自愿履行约定的意 思表示,但如果这种约定出现了纷争,法律应该根据双方当事 人的各种具体情况来保证合同实现具有基本的公平或正义。我 认为将婚姻法第 19 条修改为“夫妻对婚姻关系存续期间所得的 财产以及婚前财产的约定,对双方具有约束力。如果对约定产 生争议的,由审判机关根据双方的具体情况,按照保护弱势方 或对家庭做出较大贡献一方利益的原则判决。”同时,在司法 实务中需要强调对此类婚姻合同的审查。 四、关于离婚损害赔偿。在离婚损害赔偿制度问题上,我 认为该制度的实施有悖于无过错离婚主义的发展趋势,在实践

中也存在着诸多的困难,我认为不能通过增加“过错”理由的 方式对之进行修正,而是应该取消该制度,代之以加强其他离 婚救济制度如离婚经济帮助以及离婚补偿制度的建设;我认为 我国立法有必要进一步对婚姻法中仍旧存在的较为浓厚的过错 离婚主义进行检讨,逐渐改变将离婚财产分割和过错相结合的 观念,分割财产的原则应该从“照顾无过错方”改变为照顾婚 姻关系中的“弱势方”,法律用语也应有相应的改变。婚姻法 还需完善相关的离婚后制度来尽量解决离婚所造成的弱势主体 生活水平下降或出现贫困户等问题。 五、关于女性的生育自决权。我认为,目前社会现实中夫 妻间生育权冲突屡屡发生正是由于生育立法与政策对女性与生 育之间的密切关系缺乏深层次关注的结果。针对现行法律一方 面规定两性都享有生育权,另一方面又规定女性有不生育的自 由而导致的冲突,我认为可以在《婚姻法》中增加明确条款来 解决这一矛盾,夫妻应当通过协商的方式在国家法律范围内行 使生育权利。如果夫妻间出现生育意愿不一致的情况,生育的 决定权由女方享有。 总而言之,婚姻家庭关系既是一种法律关系,又是一种伦 理关系。对于人们在婚姻家庭中的行为,既要约之以法,又要 导之以德。因此,在我国婚姻家庭领域,法律与道德是并行不 悖的。法律为婚姻家庭关系主体所规定的权利义务,都是社会 主义婚姻家庭道德的必然要求。婚姻法中的某些条款,可以称 为道德化的法律或法律化的道德。用道德与法律的结合来规范

婚姻家庭关系,引导人们树立正确的婚姻观、家庭观,使社会 主义家庭美德蔚然成风,促进婚姻法的全面实施,才能真正实 现法治与德治的结合。


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